應(yīng)對商標(biāo)“撤三”審查要點(diǎn)分析
來源：智為銘略 瀏覽次數(shù)：37 發(fā)表日期：2023-08-17
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商標(biāo)“撤三”
商標(biāo)“撤三”指的是《商標(biāo)法》第四十九條第二款所規(guī)定的“注冊商標(biāo)沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)?！鄙虡?biāo)的根本作用在于識別商品或服務(wù)的來源，只有商標(biāo)被實(shí)際使用時(shí)，商標(biāo)才能發(fā)揮其作用并產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)價(jià)值。商標(biāo)注冊后如果不使用，不僅無法發(fā)揮該商標(biāo)應(yīng)有的作用和價(jià)值，還會(huì)浪費(fèi)有限的商標(biāo)資源，阻礙有正常使用需求的其他申請人注冊和使用。因此“撤三”制度的立法目的，在于督促商標(biāo)注冊人合法有效的使用商標(biāo)，“撤三”制度客觀上起到清理閑置商標(biāo)、打擊惡意注冊、維護(hù)公平競爭秩序的作用。
另一方面，近年來，由于商標(biāo)資源越發(fā)稀缺，好的商標(biāo)注冊千難萬難。在這種情況下，一些民事主體為了注冊自己心儀的商標(biāo)，就會(huì)采取先撤銷或無效別人已注冊商標(biāo)，然后自己再去注冊的方式。此時(shí)，很多并非惡意注冊的經(jīng)營者受到無妄之災(zāi)，雖然規(guī)范使用商標(biāo)，但卻依然收到撤三審查。面對上述兩種情況，無論是主動(dòng)撤銷別人商標(biāo)，還是被動(dòng)應(yīng)對保留自己已注冊商標(biāo)，我們在撤三審查中應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對呢？本文將從法律規(guī)定和實(shí)務(wù)操作兩個(gè)角度進(jìn)行分析。
一、法律規(guī)定
《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十六條規(guī)定：商標(biāo)局受理后應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)注冊人，限其自收到通知之日起2個(gè)月內(nèi)提交該商標(biāo)在撤銷申請?zhí)岢銮笆褂玫淖C據(jù)材料或者說明不使用的正當(dāng)理由。即，面對撤三申請，商標(biāo)注冊權(quán)人應(yīng)提交這三年內(nèi)該商標(biāo)使用的證據(jù)材料。
那么什么叫“使用”呢？此處的使用特指“商標(biāo)性使用”，《商標(biāo)法》第四十八條規(guī)定，本法所稱商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識別商品來源的行為。由此可見商標(biāo)性使用主要包括商品交易及廣告宣傳等商業(yè)活動(dòng)。
那么商標(biāo)性使用具體有哪些表現(xiàn)形式呢？《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中規(guī)定，商標(biāo)使用在指定商品上的具體表現(xiàn)形式有：
（1）采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標(biāo)附著在商品、商品包裝、容器、標(biāo)簽等上，或者使用在商品附加標(biāo)牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價(jià)目表等上；
（2）商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)等上；
（3）商標(biāo)使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標(biāo)或者使用商標(biāo)的商品進(jìn)行的廣告宣傳；
（4）商標(biāo)在展覽會(huì)、博覽會(huì)上使用，包括在展覽會(huì)、博覽會(huì)上提供的使用該商標(biāo)的印刷品以及其他資料；
（5）其他符合法律規(guī)定的商標(biāo)使用形式。
根據(jù)上述規(guī)定說明，我們可以看到可以提供的證據(jù)材料主要有：
1、交易類證據(jù)，包括銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)；
2、宣傳類證據(jù)，包括廣告、廣播、電視等媒體宣傳以及展覽會(huì)；
3、說明類證據(jù)，包括標(biāo)簽、標(biāo)牌、說明書、宣傳手冊等。
其中說明類證據(jù)有時(shí)候也會(huì)附隨交易發(fā)送給交易方，成為交易類證據(jù)。
二、實(shí)務(wù)審查要點(diǎn)
第一部分介紹了面對撤三申請，商標(biāo)權(quán)人可以準(zhǔn)備的證據(jù)材料類型。那么在實(shí)際準(zhǔn)備時(shí)需要注意哪些細(xì)節(jié)呢？本文作者根據(jù)撤三案件實(shí)務(wù)處理的經(jīng)驗(yàn)，整理下列要點(diǎn)：
1、重視發(fā)票證據(jù)
商標(biāo)權(quán)人在提供交易證據(jù)時(shí)，大多會(huì)提供合同、發(fā)票、收據(jù)、說明書等證據(jù)。這些證據(jù)哪些更為重要，更值得商標(biāo)權(quán)人花精力去搜集呢？要理解這個(gè)問題之前我們首先要了解撤三程序中證據(jù)審查的一些規(guī)則。目前商標(biāo)撤三申請首先是由商標(biāo)局審查，對商標(biāo)局的審查決定不服的可以向商標(biāo)局提出復(fù)審，對復(fù)審結(jié)果不服的還可以向法院起訴。無論是商標(biāo)局還是法院都會(huì)審查證據(jù)的三性，即真實(shí)性、合法性、有效性。其中最關(guān)鍵的自然是真實(shí)性。商標(biāo)局的審查或者復(fù)審是書面審，沒有質(zhì)證環(huán)節(jié)，因此對真實(shí)性的認(rèn)定會(huì)更加嚴(yán)格。
了解證據(jù)的這些審查規(guī)則后，回到我們剛才的問題：合同、發(fā)票、說明書（此處是指未發(fā)送給交易對方的）這幾個(gè)證據(jù)誰更重要？實(shí)務(wù)中我們會(huì)發(fā)現(xiàn)在審查員心中，發(fā)票優(yōu)于合同優(yōu)于說明書，為什么呢？我們可以從真實(shí)性的角度理解：已經(jīng)開出去的發(fā)票幾乎無法修改，其真實(shí)性、證明力最強(qiáng)。合同蓋有交易方的章，進(jìn)入了公共流通環(huán)節(jié)，一般來講是可信的。但是實(shí)務(wù)中也會(huì)存在商標(biāo)權(quán)人和交易方重簽合同以應(yīng)對審查的情況，因此其真實(shí)性、證明力次之。說明書由于未經(jīng)流通，商標(biāo)權(quán)人完成可以隨時(shí)制作，因此其真實(shí)性、證明力最差。所以發(fā)票類證據(jù)在撤三審查中是非常關(guān)鍵的。
實(shí)務(wù)中還會(huì)出現(xiàn)一種情況，商標(biāo)權(quán)人雖然能夠提供交易發(fā)票，但是發(fā)票上商品名稱欄目沒有標(biāo)名商標(biāo)名，審查時(shí)就不能直接認(rèn)定，非?？上?。因此在這里我們要注意：平時(shí)開具的發(fā)票盡量要注明商標(biāo)名稱。
2、證據(jù)種類盡量多種多樣
上文提及發(fā)票類證據(jù)的重要性，是為了提示商標(biāo)權(quán)人在準(zhǔn)備證據(jù)材料時(shí)有所側(cè)重。并不是說僅有發(fā)票證據(jù)就行，也不是說其他證據(jù)沒有用處。實(shí)際上商標(biāo)權(quán)人在準(zhǔn)備時(shí)應(yīng)盡可能提供各種使用證據(jù)，各證據(jù)相互印證，從不同方面證明商標(biāo)權(quán)人的使用情況。商標(biāo)權(quán)人提供的有效證據(jù)形式越多，越能證明其真實(shí)使用意圖。
對于某一使用方式，完整提供各個(gè)環(huán)節(jié)的證據(jù)，形成真實(shí)性、證明力更強(qiáng)的證據(jù)鏈。例如交易類證據(jù)，除了核心的發(fā)票，還可以提供前期磋商的溝通記錄、形成合意的合同文本、履行過程中的簽收單等。甚至對于一些未在指定期限內(nèi)的證據(jù)同樣可以提交，可以與期限內(nèi)的證據(jù)相結(jié)合證明涉案商標(biāo)使用的連貫性。
3、形成一定商業(yè)規(guī)模
這是實(shí)務(wù)中比較重要的一個(gè)點(diǎn)。很多商標(biāo)權(quán)人提供證據(jù)時(shí)，也提交了發(fā)票、合同，但是涉及的金額可能僅有數(shù)百或數(shù)千元；雖然提供了廣告宣傳記錄，但是僅有一次兩次的報(bào)紙、刊物宣傳。這些情形很有可能會(huì)被認(rèn)為是“為維持商標(biāo)注冊的象征性使用”，進(jìn)而被決定撤銷。在一起訴訟中，專利權(quán)人提供的交易類證據(jù)涉及銷售額僅有幾百元，其提供的宣傳類證據(jù)僅有一次地方報(bào)刊的廣告。最終法院認(rèn)定這種使用不屬于真實(shí)目的的使用，而是象征性使用。
4、進(jìn)入公共流通領(lǐng)域
從商標(biāo)使用角度來說，商品服務(wù)只有進(jìn)入公共流通才能發(fā)揮商標(biāo)的價(jià)值和作用；從證據(jù)審查角度出發(fā)，只有進(jìn)入公共流通領(lǐng)域，在多方不特定民事主體的參與見證下，證據(jù)的真實(shí)性、可信度才會(huì)更高。例如，單純的內(nèi)部使用不構(gòu)成“真實(shí)使用”。有些法院還認(rèn)為僅與關(guān)聯(lián)公司的交易也不能構(gòu)成“真實(shí)使用”。
在平時(shí)經(jīng)營過程中，商標(biāo)權(quán)人需要培養(yǎng)在公共領(lǐng)域使用的意識。例如對于說明類證據(jù)如說明書、標(biāo)簽、標(biāo)牌可以在交易過程中一并發(fā)給交易對方，并留下溝通記錄。有效的形式包括通過微信、郵件發(fā)送相關(guān)文本。對于宣傳類的證據(jù)，一方面保留制作記錄，如印刷合同、發(fā)票，另一方面保留宣傳記錄，例如在展覽會(huì)上發(fā)宣傳手冊等，必要時(shí)對宣傳內(nèi)容做公證。
三、小結(jié)
撤三程序中對于證據(jù)的審查雖不會(huì)過分苛刻，但也不等于在證據(jù)采信上沒有基本的客觀標(biāo)準(zhǔn)。由于商標(biāo)局書面審理的原因，其對于證據(jù)審查要求有可能反而會(huì)比法院審查要求更高。因此商標(biāo)權(quán)人仍需要慎重對待，一方面在必要的時(shí)候選擇專業(yè)的律所、代理所處理相關(guān)事宜，另一方面在商標(biāo)權(quán)人在日常生產(chǎn)經(jīng)營有意識的注意到以下幾點(diǎn)：
（1）合同、發(fā)票上能夠顯示出使用的商標(biāo)標(biāo)志并能相互印證；
（2）對外廣告宣傳要注意及時(shí)歸檔留存，包括廣告宣傳合同、發(fā)票，還包括宣傳活動(dòng)本身的留檔，必要時(shí)可對其進(jìn)行商標(biāo)使用公證；
（3）有關(guān)的產(chǎn)品宣傳冊、宣傳單張制作要及時(shí)更新，明確印刷日期，同時(shí)留存產(chǎn)品宣傳冊、宣傳單制作合同及發(fā)票；
（4）完善品牌管理，留存交易原件。
參考文獻(xiàn)：
1、《商標(biāo)法典型案例評注與實(shí)務(wù)策略》趙雷、北京市集佳律師事務(wù)所編
2、《知識產(chǎn)權(quán)法教程》第七版 王遷著。
